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浅析刑事诉讼中代理的种类

田永东


　　刑事诉讼中的代理可分为公诉案件被害人的代理、自诉案件中的代理和反诉案件中的代理、附带民事诉讼当事人的代理、申诉案件中的代理等。
　　一、公诉案件被害人的代理，是指接受公诉案件被害人的委托，担任被害人的诉讼代理人。根据《刑事诉讼法》第40条、《高检刑诉规则》第318条的规定，公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。
　　（一）公诉案件被害人的代理的特征为：1、公诉案件被害人委托代理人，可以由被害人本人委托，也可以由他的近亲属或法定代理人委托，其他人无权为被害人委托代理人。2、被害人的法定代理人或者近亲属委托的代理人是被害人的诉讼代理人，而不是被害人法定代理人或者近亲属的代理人。3、被害人委托诉讼代理人是从案件移送审查起诉之日开始的，即公诉案件在侦查阶段，被害人不能委托代理人。案件移送起诉之后，包括一审、二审都可以随时委托代理人。
　　（二）被害人的诉讼代理人在刑事诉讼中只能代理行使法律赋予被害人全部或部分的诉讼权利。被害人在刑事诉讼中的权利主要有：1、在起诉阶段，有权向检察人员反映对案件的意见。对不起诉的决定被害人如果不服，有权向上一级人民检察院提出申诉，或者直接向人民法院起诉。2、在法庭上公诉人宣读起诉书后，被害人可以就起诉书指控的犯罪事实进行陈述，经审判长许可，可以向被告人、证人、鉴定人发问。对在法庭上出示或宣读的物证、证人证言、鉴定结论、勘验、检查笔录等证据，可以发表意见。3、被害人有权申请通知新的证人到庭，调取新的物证，申请重新鉴定或勘验。4、有权参加法庭辩论。5、被害人不服地方各级人民法院的一审判决，可以依法请求人民检察院提出抗诉。6、被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，依法可以提起附带民事诉讼等。
　　二、自诉案件中的代理和反诉案件中的代理
　　（一）自诉案件的代理，是指在刑事自诉案件中，律师或其他公民接受自诉人或其法定代理人的委托，作为代理人参加诉讼。1、根据《刑事诉讼法》第40条的规定，自诉案件的自诉人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。据此，自诉案件中有权委托诉讼代理人的是自诉人或者自诉人的法定代理人。其他人包括自诉人的近亲属不能为自诉人委托代理人，该点与公诉案件被害人委托代理人是不同的。根据有关规定，律师；自诉人所在单位推荐的人；自诉人的监护人、亲友等，均可充当代理人，但正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人，不能充当代理人。2、自诉案件中自诉人的代理人的诉讼地位，特点是自诉案件中自诉人是一方当事人，在诉讼中行使控诉职能。但当被告人对其提起反诉后，自诉人又成了被告人，享有了辩护权。与此同时，自诉人委托的代理人，也可以接受被告人（原自诉人）的委托作他的辩护人，即由行使控诉转到行使辩护职能，为一身二任。同样自诉案件被告人提起反诉，因其诉讼地位的变化，原来委托的辩护人也可以成为自诉人（原被告）的代理人，即由行使辩护职能转到行使控诉职能，也为一身二任。
　　（二）在刑事自诉案件中，被告人依法有权提起反诉。反诉的当事人同样可以委托代理人。反诉案件的代理人，一般都具有双重身份，既是被告人的辩护人，又是反诉的诉讼代理人。所以，必须办理双重委托手续，明确代理权限。接受反诉委托的律师，首先要审查反诉是否符合反诉条件。对于不符合反诉条件的，要说服其不提出反诉或者撤诉。对于符合反诉条件的反诉案件，代理律师要代写反诉状。反诉状一般分两部分，前半部分是对自诉状的反驳，后半部分是论证反诉的事实和理由，提出反诉根据。在审理过程中，代理律师既要保护被代理人的合法权益，也可以根据事实和法律，促成双方通过调解解决问题。对于经过调查，反诉事实不能成立的，代理律师要向反诉人讲明法律规定，劝其撤回反诉。
　　三、附带民事诉讼当事人的代理，是指接受附带民事诉讼原告人和被告人及其法定代理人的委托，担任附带民事诉讼原告人或被告人的诉讼代理人。根据《刑事诉讼法》第40条的规定：1、公诉案件附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人；2、自诉案件附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。
　　律师在附带民事诉讼中的代理，实质上是民事诉讼代理。但附带民事诉讼代理人不同于纯民事诉讼代理人，前者代理可能身兼数职，如既担任被告人的辩护人，又担任反诉中反诉人的代理人等。律师在附带民事诉讼代理中，需要注意：1、代理附带民事诉讼，应当注意坚持原、被告平等的原则，平等地保护双方当事人合法的民事权益，而不能因为被告人可能是犯罪分子，就可以不保护他的合法民事权益。2、担任附带民事诉讼原告人代理人的律师，要注意追究被告人的刑事和民事两种责任。3、担任附带民事诉讼代理人的律师，既要积极保护被代理人的合法权益，又要从实际出发，使赔偿合情合理。
　　四、申诉案件中的代理。根据《刑事诉讼法》第203条的规定，当事人及其法定代理人、近亲属对已发生法律效力的判决、裁定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉。律师作为法律工作者，有权接受委托 、委托代为申诉。有关司法机关对申诉作出决定后，无论是决定再审，还是驳回申诉，代理工作即告结束。



黑龙江省北安市人民法院 田永东
联系电话 0456—6421683
邮编 164000


浙江省人民政府办公厅


浙江省人民政府办公厅关于印发浙江省行政审批服务管理办法的通知

浙政办发〔2010〕138号


各市、县（市、区）人民政府，省政府直属各单位：
　　经省政府同意，现将《浙江省行政审批服务管理办法》印发给你们，请认真贯彻执行。

　　

　　 二○一○年十月二十九日

　　（此件公开发布）

　　
　　省行政审批服务管理办法
　　

第一章 总则


　　第一条 为转变政府职能，深化行政审批制度改革，强化公共服务，根据《中华人民共和国行政许可法》和有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本办法。
　　第二条 本办法所称的行政审批服务是指地方各级政府及其所属部门、法律法规授权的组织，为公民、法人和其他组织依法办理行政许可和非行政许可审批(以下合称行政审批)及提供相关服务的活动。
　　第三条 本省行政区域内的行政审批服务工作适用本办法。
　　第四条 从事行政审批服务活动，应当建立集中便民的场所，实行政务公开，保障人民群众的知情权、参与权、监督权。
　　第五条 各级政府及其所属部门、法律法规授权的组织提供行政审批服务，应当遵循合法合理、公开公正、高效便民、廉洁诚信的原则。


　　第二章 职责


　　第六条 市、县（市、区）政府设立行政服务中心，集中办理行政审批及相关服务事项。
　　市、县（市、区）政府及其所属部门、法律法规授权的组织，其所有面向社会的行政审批事项应当纳入行政服务中心集中受理、办理。
　　因特殊情况不能纳入行政服务中心集中受理、办理的，经本级政府决定，有关行政机关应当设立专门办事窗口或行政服务分中心，按照“一个窗口对外”的要求对公民、法人和其他组织提供行政服务，并接受本级行政服务中心管理机构的业务指导和监督。
　　法律、法规另有规定的，从其规定。
　　第七条 省、市、县（市、区）建立行政审批制度改革工作联席会议，负责对本区域行政审批工作及其管理机构的指导、协调、管理和监督。
　　行政审批制度改革工作联席会议履行以下职责：
　　（一）统筹深化行政审批制度改革工作，根据法律法规和行政管理体制改革的要求，组织政府相关部门做好行政审批事项清理和运作制度改革，研究总结行政审批服务的新情况、新经验，创新行政服务方式和工作机制，提高行政服务水平和效能；
　　（二）代表本级政府依法实施行政审批事项的统一办理、联合办理或者集中办理的组织协调工作；
　　（三）根据法律、法规的规定和工作需要对行政审批事项的变动情况进行监督。
　　第八条 市、县（市、区）政府应当指定或者设立行政服务中心管理机构，代表本级政府具体负责组织、协调、指导、规范本级政府所属部门的行政审批服务工作。行政服务中心管理机构应当建立健全各项管理制度，为部门办事窗口提供优良的办公条件，做好服务工作，所需经费由本级财政予以保障。各级行政服务中心管理机构之间应当加强信息交流、业务协作和工作配合。
　　市、县（市、区）行政服务中心管理机构履行以下职责：
　　（一）制定和规范行政服务中心的管理制度，审定政府各部门、法律法规授权的组织制定的行政审批各项制度，根据实际需要制定行政审批事项的办理流程；
　　（二）对进入或者退出行政服务中心集中受理、办理的行政服务事项进行初审并报本级政府决定；
　　（三）对依法决定撤销或停止执行的已纳入行政服务中心集中受理、办理的行政服务事项，督促该事项在规定期限内停止执行；
　　（四）对进入行政服务中心集中受理、办理的行政服务事项运转情况进行协调和监督并适时通报有关情况；
　　（五）对涉及两个以上部门的行政服务事项进行组织协调；
　　（六）对各部门在行政服务中心设置窗口提出具体意见，对进入行政服务中心的各办事窗口及其工作人员进行日常管理、培训和考核；
　　（七）对下级行政服务中心报送本级政府所属工作部门审批的行政服务事项办理情况进行监督协调；
　　（八）对下级行政服务中心管理机构的工作进行指导和监督；
　　（九）受理、处理公民、法人和其他组织对行政服务中心工作人员违纪违法等行为的投诉举报；
　　（十）负责制定和实施各项管理制度并进行监督检查；
　　（十一）完成本级政府交办的其他工作事项。
　　第九条 经本级政府决定纳入行政服务中心集中受理、办理行政审批服务工作的部门，应当在行政服务中心设置办事窗口，派驻在编工作人员。行政审批服务事项数量少或者受理次数少的行政机关，经行政服务中心管理机构审核同意，可以委托行政服务中心综合窗口代为受理相关申请。
　　行政审批服务职能部门履行以下职责：
　　（一）履行本部门法定的行政审批职能，按照规定将本部门的行政审批服务事项纳入行政服务中心集中办理；
　　（二）依法制定本部门行政审批的各项规章制度和行政审批事项的办理流程并组织实施；
　　（三）按照规定在行政服务中心设立办事窗口，明确办事窗口及其工作人员的审批权限，选派、调整办事窗口工作人员及指定窗口负责人；
　　（四）对需要多个部门审批的事项，应建立相应的协调决策机制；
　　（五）在办事窗口依法、规范地公开本部门的行政审批事项；
　　（六）保障办事窗口必要的办公条件及正常的工作经费；
　　（七）对行政服务中心管理机构发出的行政服务事项督办函及时处理并按期回复；
　　（八）配合行政服务中心管理机构开展工作，协同行政服务中心管理机构处理当事人的投诉举报。
　　第十条 行政审批职能部门要选派思想素质高、办事能力强的工作人员到办事窗口工作，由行政审批职能部门提出人选，经行政服务中心管理机构审核后确定。行政审批职能部门可根据工作需要，将归并的行政审批职能内设机构成建制派驻到行政服务中心工作，内设机构负责人由行政服务中心管理机构与行政审批职能部门联合任命为窗口负责人或窗口首席代表。选派的窗口工作人员应保持相对稳定，工作未满两年的一般不得更换。确因特殊情况需要更换的，应当征求行政服务中心管理机构的意见。
　　办事窗口工作人员由行政服务中心管理机构和派驻部门实行双重领导，人事关系保留在原单位，日常工作由行政服务中心管理机构管理，年度公务员、事业单位人员的考核由行政服务中心管理机构负责实施。
　　办事窗口工作人员不能胜任工作或者违反行政服务中心管理规定的,由行政服务中心管理机构通报派驻部门，提出调换人员要求的，派驻部门应当予以调换。
　　第十一条 行政服务中心办事窗口履行以下职责：
　　（一）代表本部门履行行政审批职能，办理本部门按照规定纳入行政服务中心的行政审批服务事项；
　　（二）根据本部门授权，能当场办理的行政审批服务事项，应当场办结；不能当场办理的行政审批服务事项，应在法定期限或承诺期限内办结；
　　（三）遵守行政服务中心各项管理规定，接受行政服务中心管理机构的监督、协调和管理；
　　（四）做好行政服务中心管理机构与本部门之间的工作衔接；
　　（五）实行政府信息公开，接受当事人的办件咨询，执行限时办结、首问责任、AB岗和一次性告知等制度；
　　（六）完成本部门和行政服务中心管理机构交办的其他工作事项。


　　第三章 行政审批服务


　　第十二条 市、县（市、区）政府各部门、法律法规授权的组织应当推行行政审批职责权限整合和集中工作，原则上应将涉及多个内设机构的行政审批职责权限整合到一个内设机构，并进驻行政服务中心。
　　第十三条 纳入行政服务中心集中办理的行政审批事项，政府各部门、法律法规授权的组织一般不得在本机关或者其他场所办理。
　　第十四条 县级以上政府法制机构、行政服务中心管理机构及有关行政机关应当认真审核进入行政服务中心的行政审批事项，确保其合法性。
　　第十五条 通过公开方式引入与行政审批相关的各类中介服务，并加强监督。
　　第十六条 积极推进电子政务建设，在各行政机关和行政服务中心开展网上受理、审批工作。已经实现网上审批的事项，办事窗口也应当提供现场办理服务，由申请人自行选择。
　　第十七条 有关行政机关对本机关进入行政服务中心集中受理、办理的行政审批事项办事指南应当按照法律、法规、规章或行政服务中心管理机构规定的统一格式及时予以印制，免费提供给办事群众。
　　行政审批办事指南应当包括法定依据、申请条件、申报材料、行政审批实施主体、许可审批事项、数量、申请示范文本、许可审批文件送达机构、办理程序、办理时限、收费依据、收费标准、联系方式等。
　　第十八条 在行政服务中心设置办事窗口的部门，应当以书面形式将行政服务事项的办理权限授予办事窗口，委托其使用行政审批专用章。行政审批专用章在实施行政审批和其他行政服务时与本部门公章具有同等效力。
　　第十九条 行政机关实施行政审批不得收取任何费用，法律、行政法规另有规定的除外。
　　依照法律、行政法规收取的费用，应当按照公开的法定项目和标准进行收缴，收缴方式执行政府非税收入管理制度规定，实行收支两条线管理，并接受财政、物价和审计等部门的监督。
　　行政服务中心办事窗口的工作人员不得收取现金。收费必须使用省级财政部门统一印制的政府非税收入票据，确保票款相符。行政服务中心管理机构应加强对行政审批服务事项相关费用收缴的监督管理。
　　第二十条 申请办理行政审批的申请书必须采用格式文本的，行政机关应当向申请人免费提供申请书格式文本。
　　行政服务中心管理机构、有关部门应当将经审定的行政审批办事指南和申请书格式文本在其网站上公布，并提供免费下载。行政审批事项发生变化的，办事指南和申请书格式文本应当及时更新。
　　第二十一条 行政机关依法办理行政审批事项，应当在法定的期限内作出承诺，其承诺期限不得超过该部门办理该行政审批的法定期限。依法需要听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审所需的时间，应当在办事指南中告知。
　　第二十二条 在行政服务中心设立办事窗口的部门依法作出不予受理决定的，应向申请人出具加盖本行政机关行政审批专用章和注明日期的《不予受理通知书》，并在通知书上说明具体理由。
　　第二十三条 根据法定的条件和程序，行政机关应当在承诺的期限内完成审核。申请人的申请符合法定条件和标准的，行政机关应当及时作出准予的书面决定。
　　行政机关依法作出不予审批的书面决定，应当说明理由。
　　第二十四条 行政服务中心各办事窗口所在部门对相关的行政审批服务信息应当予以公布，公众有权免费查阅。
　　第二十五条 行政服务中心的电子政务工作平台应当与同级政府电子政务网站互联。
　　各级行政服务中心之间、行政服务中心和办事窗口所在部门之间应当建立网络链接，采用统一的操作平台和软件，建立网上审批和电子监察系统，实行信息共享和办公自动化。
　　

第四章 监督管理


　　第二十六条 监察机关、政府法制机构会同行政服务中心管理机构对政府各部门、法律法规授权的组织及其工作人员在行政审批服务活动中的依法履职情况进行监督检查，由监察机关对违规违纪行为进行调查处理。
　　第二十七条 行政服务中心管理机构应当制定行政审批管理考核办法，负责做好对行政审批服务有关部门及其工作人员的考核，考核结果与同级政府对各部门年度工作目标考核挂钩。
　　第二十八条 行政服务中心管理机构应当建立健全行政审批服务的评议、投诉及责任追究制度，定期或不定期邀请人大代表、政协委员、行风监督员参与行政审批服务的监督工作，切实保障公民、法人和其他组织的合法权益。
　　第二十九条 各级政府及其相关部门，以及行政服务中心管理机构对行政审批服务工作成绩突出的单位和个人，应给予表彰。
　　第三十条 政府各部门、法律法规授权的组织和派驻办事窗口的工作人员在实施行政审批服务工作中有下列情形之一的，由县级以上监察机关或行政服务中心管理机构视其情节轻重给予批评教育、责令纠正不当行政行为；构成违纪的，由任免机关或监察机关给予纪律处分：
　　（一）应当进入行政服务中心办事窗口办理的事项拒不进入或在办事窗口、本机关及其他场所同时办理的；
　　（二）不按要求选派办事窗口工作人员，或未经批准擅自调整办事窗口工作人员的；
　　（三）对办事窗口未充分授权的；
　　（四）未按规定刻制使用行政审批专用章和制作使用书面凭证的；
　　（五）未按规定在行政服务中心结算窗口统一收取费用的；
　　（六）在涉及多部门联合办理的行政审批服务事项中，相关部门相互推诿、延误办理期限的；
　　（七）在办理行政审批服务事项过程中有“吃拿卡要”行为的；
　　（八）工作人员因失误造成行政审批服务事项延期办结或者在工作中弄虚作假的；
　　（九）不服从行政服务中心管理机构的业务管理和工作协调，影响工作正常开展的；
　　（十）其他违反行政审批服务管理规定行为的。
　　第三十一条 行政服务中心管理机构及其工作人员违反本办法规定，有下列行为之一的，由本级政府或监察机关责令改正，并给予通报批评；情节严重构成违纪的，对直接负责的主管人员和其他责任人员给予纪律处分：
　　（一）组织协调不力、遇事推诿，严重影响工作的；
　　（二）管理松懈、监督不力，处理群众投诉显失公正，造成不良后果的；
　　（三）在管理活动中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的。
　　

第五章 附则


　　第三十二条 省以下垂直管理部门的行政审批事项，应当纳入所在地行政服务中心集中办理。
　　中央垂直管理部门可以将其实施的行政审批事项纳入行政服务中心集中办理。
　　有条件的公用事业单位应当将与行政审批服务相关的事项纳入行政服务中心办理。
　　乡（镇）政府和城市街道办事处可参照本办法实施相应的行政服务措施。
　　第三十三条 本办法自发布之日起施行。《浙江省行政服务中心管理办法（试行）》同时废止。